建筑資質辦理是很那辦理下來的,很多人認為辦理麻煩,就會想方設法的去為自己的企業贏得機會,有的企業因為就會想到出借建筑資質來為自己掙得投標的機會,那么,出借資質投標合法嘛?如果不合法?會受到什么樣的懲罰呢?下面我們一起來看一個例子!
10月29日,山西省住建廳通報一起建企出借資質的違法行為。
通報指出,施工總包單位將資質出借給無資質個人施工,造成質量問題并產生惡劣影響。
處罰如下:
1 . 進行資質核查。整改后仍不符合的,撤回相關資質。
2 . 信用等級降至D級,列入建筑市場“黑名單”,一年內取消投標資格,不受理建筑企業資質升級、增項,不推薦評優評先。
3 . 當地住建局從嚴從重實施行政處罰。
資質出借/掛靠現象在建筑工程領域普遍存在,但你是否知道:
借/出借資質,都是違法行為
《中華人民共和國建筑法》第二十六條第二款規定:“禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程。”這是對借用資質承攬工程的禁止性規定。
《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》中的處罰規定:對認定有轉包、違法分包、掛靠、轉讓出借資質證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程等違法行為的施工單位,可依法限制其參加工程投標活動、承攬新的工程項目,并對其企業資質是否滿足資質標準條件進行核查,對達不到資質標準要求的限期整改,整改后仍達不到要求的,資質審批機關撤回其資質證書。
此外,住建部與10月28日發布《住房和城鄉建設部工程建設行政處罰裁量基準》,其中第3.12項對處罰標準進行明確。
裁量基準于2019年11月1日起實施
出借資質有風險 1 . 出借資質企業面臨承擔建設工程施工合同內的風險雖然掛靠協議中約定了,施工合同風險及一切責任全由掛靠單位承擔,但是因為施工合同是以被掛靠企業的名義簽訂的,也就是說,出借營業執照和企業資質的被掛靠企業,仍然是承包方。
一旦掛靠單位出現合同違約,比如,工程質量問題,工期延誤問題等,被掛靠企業要首先承擔違約責任。
2 . 出借資質企業面臨承擔實際施工人所拖欠人工費、材料款和機械設備租賃費的風險,對于掛靠的實際施工人,你要允許他使用項目部的公章,委托他作為項目的負責人。
因此對于掛靠單位簽訂的分包合同、材料買賣合同,設備租賃租賃合同和用工合同,掛靠人和被掛靠人之間就構成了職務行為或者代理關系。 這種情況法院一般就認定掛靠人是被掛靠單位的工作人員,依據民法通則第四十三條規定,企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任。一旦掛靠企業與材料商、機械、設備出租商等形成債務關系,法院通常判決由被掛靠單位直接承擔責任。之后被掛靠單位再依據掛靠協議的約定,追究掛靠人的責任。但是往往由于掛靠企業或個人沒有經濟能力,被掛靠企業經常是空拿一紙判決書,無法兌現。 同時,由于掛靠協議是典型的無效合同,合同中約定的由掛靠單位負責安全生產的約定也就無效,依據總包單位對施工現場負有管理責任的一般原則,被掛靠企業對于施工中出現的安全事故也不能脫離關系。
3 . 一旦發包方得知工程不是承包人實際施工,而工程實際施工人沒有資質,或者資質不符,可以立即主張以下權利:第一,請求法院按照實際施工人的資質取費,結算工程款;第二,如果實際施工人沒有資質,發包方可以請求僅支付工程價款的直接費;第三,如果合同中約定了非法轉包、違法分包的違約責任,發包方可以依約主張權利。
4 . 如果掛靠糾紛訴到法院,掛靠協議中約定的掛靠費,依法應當罰沒。建設行政主管部門還可以對出借資質的企業進行罰款,降低直至取消資質的行政處罰。
關于對偏關縣城關鎮中關建筑工程隊出借資質違法行為的通報晉建市函〔2019〕859號
各市住房和城鄉建設局:
在我廳對忻州市偏關縣聚福苑移民樓A區二標段執法檢查中,發現施工總包單位偏關縣城關鎮中關建筑工程隊存在將其建筑工程施工總承包三級資質出借給不具備資質的個人張文華進行施工的建筑市場違法行為,造成質量問題且產生了惡劣的社會影響。
現就有關行政處罰情況通報如下:
(一) 按照《山西省住房和城鄉建設廳建筑市場信用管理辦法(試行)》規定,對偏關縣城關鎮中關建筑工程隊建筑市場信用評價等級記D級,列入我省建筑市場“黑名單”,一年內取消參與工程建設項目投標資格,不受理該企業資質 升級、增項申請,不推薦申報創優工程項目和部、省、市級的先進企業。
(二) 按照《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》等規定,由忻州市住建局對偏關縣城關鎮中關建筑工程隊的出借資質行為,依法從嚴從重實施行政處罰,并將處罰結果上報我廳。
(三) 按照《建筑業企業資質管理規定》等規定,根據企業資質屬地管理原則,由忻州市住建局對偏關縣城關鎮中關建筑工程隊建筑工程施工總承包三級資質是否符合資質標準要求進行核查,如整改后仍不符合的,依法撤回相關資質,并將處理情況上報我廳。
各市住房和城鄉建設局要嚴格按照我廳《嚴厲打擊建筑工程領域層層轉包違法分包等行為兩年行動工作方案》、《關于進一步落實建筑市場監管工作責任的通知》等工作要求,加大對在建工程項目建筑市場違法違規行為的查處力度,嚴格落實網格化監管職責,形成嚴厲打擊違法發包、分包和掛靠轉包等違法行為的高壓態勢,有效規范建筑市場秩序。
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