2015年,電商有關的新立法和新政策繼續著以往的井噴趨勢,從業者們還沒從新廣告法、新食品安全法、網絡集中促銷管理規定等一系列新修訂的游戲規則中回過神來,現在又來了一個最新修訂的新專利法草案公布,開始公開征求意見,看來立法者也學互聯網的快速迭代思維了。
每次有新法規出臺,總會有不少誤讀的聲音,像新廣告法出臺時,網上流傳著幾個版本的禁用詞匯清單,著實把電商嚇得夠嗆。
國務院法制辦公布的專利法修訂草案規定,網絡服務商若提供者知道其網絡用戶侵犯專利或者假冒專利,未及時采取刪除、屏蔽、斷開侵權產品鏈接等措施的,與該用戶承擔連帶責任。草案還明確,故意侵犯專利權的,法院最高可判定500萬元賠償款。
這次的新專利法草案,大大增加了專利侵權法定賠償金的起算點及最高上限,于是也有文章解讀為專利法出重拳打擊山寨,從而會對電商中的假貨現象產生重大影響,顯然,這也是誤讀了。
通常所謂的“山寨”和“假貨”指的是仿冒商標(品牌)的產品,例如假的LV包、假的耐克鞋、假的蘋果手機等,都是在非品牌商的產品上貼品牌的標識,以便誤導消費者(也包括消費者愿者上鉤的情形),當然“假貨”有時候也指產品質量存在問題的商品,例如保健品里壓根沒有保健營養成分。
實踐中,“山寨”可能會跟專利扯上一點關系,就是全面抄襲和模仿別人專利的產品,導致消費者看來兩個產品已經沒多少區別。但無論怎樣,打假和山寨都是《商標法》和《產品質量法》的主要調整范圍,不是此次新專利法草案的“興趣”所在。
既然打假不是重點,那此次新專利法草案對電商和互聯網公司到底有沒有影響呢?當然是有的,以下提供三點正確姿勢。
1、垃圾專利會越來越多
垃圾專利通常是指將市場上已有(尤其是別人原創)的技術、設計拿去注冊成的專利,因為這些專利不符合法律規定的新穎性要求,理論上是可以被無效的,所以叫垃圾專利。
垃圾專利現在就已經很多了,不少電商都吃過苦頭,筆者代理過多起相關案件,都是大賣家被垃圾專利持有人告到法院要求賠錢,同時投訴到平臺要求下架產品甚至關店。很多時候,這個專利技術或者設計的原創者恰好就是被起訴的大賣家,自己被自己的智力成果所傷害,實在是欲哭無淚。
為什么說新專利法草案一旦實施后,可能會帶來更多的垃圾專利呢?原因很簡單,法定賠償的數額提高了,現行專利法規定是1萬到100萬,草案提升到了10萬到500萬,專利侵權案件大多數都因為無法計算實際侵權獲利或者損失,而適用法定賠償,此次草案一旦成文,賠償金額的起步門檻就升高到了10萬,相比較之前諸多專利案件法院判賠金額都在10萬以下的情況,經濟上的激勵無疑會促使越來越多的人去搶注垃圾專利,然后用于訴訟索賠。進一步,專門以囤積、搶注專利為目的的專利海盜公司也將形成產業規模,這一點跟歐美發達國家的發展歷程是一樣的。
至于碰到垃圾專利怎么辦,筆者辦理過利用寶貝快照成功無效垃圾專利的新型案件,對網絡賣家而言具有比較普遍的可借鑒性,但無論如何,如果是自己的創意(技術、外觀設計),還是記得先別著急把新產品上市銷售,先把專利注冊了再說。
2、專利將成為爭奪市場必備手段
電商和互聯網的玩法各有不同,但都得按照游戲規則來玩,用專利跑馬圈地搶占市場就是充分利用規則的一種玩法。從專業的角度來看,專利是法律賦予權利人對某種新技術或者新設計的一種合法的壟斷,這種壟斷不需要通過市場拓展和商業運營就可以獲得,所以當網絡市場上搶用戶搶流量進入白熱化階段的時候,專利無疑算是另辟蹊徑,而且操作得當,效果奇佳。
如果此次專利法草案能夠實施,專利保護力度將大大增加,在這種趨勢之下,一定會有越來越多的電商和網絡公司意識到專利研發儲備的重要性。前面一節中說到垃圾專利,通常都是技術含量較低、穩定性較差的外觀專利或者實用新型專利,優質公司對此不會有多少興趣,他們接下來會認真考慮高質量的專利布局,尤其是發明專利,特別是將一些產品的核心功能或者方法注冊成專利。
10月份,搜狗憑借輸入法專利向百度發起挑戰,提起8項專利侵權訴訟請求,并要求巨額索賠1.8億元,早年間,搜狗就曾用輸入法專利以小博大,竟然迫使巨頭谷歌認錯,兩家完全不在一個體量上的公司得以平等對話,只有專利才能做到這樣的效果。
筆者認真研究過搜狗的輸入法專利,都是市面上各家輸入法普遍采用的一些輸入方法或者邏輯,所以一旦法院認定侵權成立,那就不僅僅是賠錢的問題,更麻煩的是其他輸入法不能再繼續使用搜狗專利已經保護的技術方案,用戶的體驗會受到嚴重影響。
業內有對電商和互聯網領域的專利現狀進行分析,發現大量重要的專利技術都已經被國外公司所占據,類似于購物車、一鍵下單、電子支付、移動端的下拉刷新等等,日后這些專利都將成為國內電商發展的攔路虎。
當然,我們也看到奮起直追的國內企業,通過對同行業競品的細致研究,不斷改進升級自身技術和設計,形成自己的專利體系,從而在競爭中獨占鰲頭,華為就是最成功的例子之一,相比之下,小米則是因為專利儲備不足在印度等海外市場頻頻受阻,在國內市場也開始顯現疲態。
3、平臺需要更謹慎
此次專利法修訂草案中特別加入了針對網絡服務提供者(交易平臺)專條,要求平臺對專利侵權投訴及時妥善處理,否則承擔連帶責任。
所以,如何建立符合法律規定的專利投訴通道、規則以及處理措施都將成為平臺自身合規工作的重點,畢竟賠償數額太高了,一旦處置不當,而平臺上的侵權商家又跑路或者無力支付賠償金的話(實踐中這種情況很常見),就只能由平臺“吃不了兜著走”了。而平臺上的商品成千上萬,不做事前的風險防范,沒有幾家平臺能承受得住之后的專利襲擊,越是體量大的平臺就越是如此。