在過20多年時間中，著名商標的認定工作一直都是由地方省份(自治區(qū)、直轄市)所自行開展的，其目的旨在篩選出本省具有影響力的商標進行表彰，并賦予特殊保護。然而，由于著名商標相配套的地方性法規(guī)、政府規(guī)章存在著法理上的瑕疵，與上位法《商標法》之間也有著多種沖突，使得這一制度體系在知識產(chǎn)權法學界長期存在著爭議。去年4月，108位知識產(chǎn)權法學研究生聯(lián)名致信全國人大法工委建議清理廢止各地的著名商標法規(guī)，這一建議最終被法工委所采納。
2017年11月1日，全國人大法工委曾向有關地方人大常委會發(fā)出《關于印發(fā)對有關著名商標制度地方性法規(guī)的研究意見的函》，要求對有關著名商標制度的地方性法規(guī)予以清理，適時廢止。時隔三個多月后，全國人大法工委于2018年2月8日再次向吉林省、安徽省、重慶市、四川省、甘肅省、長春市、吉林市發(fā)放督辦函，要求盡快落實清理、廢止地方著名商標條例的要求。彼時，全國人大常委會法工委法規(guī)備案審查室主任梁鷹在接受采訪時表示，這一“回頭望”行為的目的在于“防止出現(xiàn)‘你提你的，我做我的’以及對審查研究意見不理不睬不辦的現(xiàn)象發(fā)生”。
在全國人大法工委二度叫停地方著名商標認定法規(guī)之后，各地的工作落實情況進度不一。大部分省份已宣布廢止相關條例，或?qū)⑶謇砉ぷ魈嵘狭俗h程，但有部分省份工商行政管理部門在與著名商評比脫鉤之后，將相關工作轉交由“著名商標協(xié)會”等組織繼續(xù)進行。
改頭換面之后的著名商標評比依舊有著強烈的行政屬性，而過去所存在的諸如評比過程把關不嚴等問題依舊存在。
各地著手清理“著名商標”相關法規(guī)
由于認為現(xiàn)行的著名商標制度不符合現(xiàn)行商標法的立法本意和國際慣例，全國人大法工委今年2月發(fā)出督辦函點名要求5個省(自治區(qū)、直轄市)與2個地級市清理著名商標的相關法規(guī)。
對外經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院教授盧海君表示，全國人大及其常委會與地方人大及其常委會之間沒有領導與被領導關系，因此全國人大法工委下發(fā)的督辦函對地方人大并沒有強制效力。但是，全國人大及其常委會與地方人大及其常委會存在法律上的監(jiān)督關系，地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章均須在全國人大備案，此外全國人大常委會享有對法律、法規(guī)、地方性法規(guī)、政府規(guī)章的撤銷權。
其中，重慶市五屆人大常委會在3月23日舉行的第三次主任會議上聽取了市人大法制委關于《重慶市人民代表大會常務委員會關于廢止〈重慶市著名商標認定和保護條例〉的決定(草案)》的匯報。而在3月30日，甘肅省十三屆人大常委會第二次會議上，關于廢止《甘肅省著名商標認定和保護條例》等8件地方性法規(guī)的決定得到通過。
有部分省份尚未正式宣布廢除相關文件，但是已經(jīng)停止了最新一年的著名商標認定工作。四川省工商局商標分局的工作人員接受采訪時稱，今年將不再進行著名商標的評選，而目前市場上流通的以“四川省著名商標”為宣傳語的相關商品在認定的有效期內(nèi)依然不會受到妨礙。據(jù)悉，這一周期的時長最長為三年。
吉林省工商局商標分局的工作人員表示，全省范圍內(nèi)已經(jīng)停止了著名商標的認定工作。當被問及工商局內(nèi)部對于廢除著名商標認定有何看法時，這位工作人員表示：他只是負責執(zhí)行上級下達的命令。
在采訪過程中，有部分省市的商標協(xié)會表達了對于著名商標制度退出舞臺的遺憾之情。
四川省商標協(xié)會秘書長陳洪銀表示，在2017年四川省停止了著名商標認定工作后，目前仍有很多企業(yè)在向省商標協(xié)會咨詢著名商標事宜。他說，“就協(xié)會所了解的情況，無論企業(yè)還是第三方代理機構，或者消費市場來看，著名商標的認定還是利大于弊的。”
陳洪銀認為，企業(yè)發(fā)展到一定階段，需要具有公信力的機構給予認可，這樣消費者在評比同一行業(yè)產(chǎn)品時也有了比較依據(jù)。“只是在認可的過程中，必須制定嚴格的條件，對有質(zhì)量風險、品牌管理制度不到位、有侵權等情況的，必須予以清除，且進行懲罰。”他說。
廣東省：協(xié)會評比再被叫停
對著名商標“依依不舍”的情結同樣彌漫于其他地域。據(jù)調(diào)查，雖然多個省份已經(jīng)著手清理著名商標制度，但是有部分省份在將評選主體轉換為地方商標協(xié)會之后，仍在進行著名商標的評選活動。
5月4日，廣東省商標協(xié)會官網(wǎng)在顯要位置刊出一則通知：根據(jù)上級部門要求，將停止2018年廣東省著名商標的評比工作。此前有媒體報道稱，廣東省工商局在法工委喊停著名商標立法之后仍在“改頭換面”繼續(xù)評比。雖然評選著名商標的組織部門由行政部門變?yōu)樯虡藚f(xié)會，但是商標協(xié)會的會長與評審委員會的主任都由廣東省工商局副局長錢永程擔任。
據(jù)了解，去年7月，廣東省響應國家市場監(jiān)督管理總局所作出的暫停著名商標行政認定的工作部署，廢止了《廣東省著名商標認定和管理規(guī)定》。然而今年1月，一份名為《廣東省著名商標認定和管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)的新文件卻浮出水面。盧海君發(fā)現(xiàn)，新施行的《廣東省著名商標認定和管理暫行辦法》中，著名商標的認定機關由省工商行政管理部門改為廣東商標協(xié)會，還剔除了對著名商標提供特殊保護的規(guī)定。
在一份由廣東商標協(xié)會會員單位刊出的新聞通稿中提到，雖然由政府部門組織的著名商標評比被喊停，但是“由于商標品牌戰(zhàn)略是我省實施知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要的重要組成部分，是建設知識產(chǎn)權強省的重要舉措之一，為了積極推動我省商標戰(zhàn)略的實施，著名商標的認定工作仍需繼續(xù)進行”。廣東省工商局內(nèi)部人士表示，著名商標的評比工作早在3年前就移交給了省商標協(xié)會。而在省商標協(xié)會官方網(wǎng)站的介紹中，它與廣東省工商局的關系屬于“業(yè)務指導”。
盧海君認為《暫行辦法》是否為一種換湯不換藥的規(guī)避上級壓力的措施，仍需要時間觀察。但隨著商標評審委員會的一紙通知，這場剛剛開始的著名商標評比戛然而止。
安徽省：工商部門與代理機構回應不同
安徽省工商局官方網(wǎng)站于4月17日下午密集公示了過去所認定的2014年(676件)、2015年(818件)、2016年(1011件)這三年中的著名商標名單。根據(jù)官網(wǎng)信息顯示，這三批總計2505件的著名商標目前都依然在有效期內(nèi)。此外，2017年的安徽省著名商標名單也已釋出。據(jù)安徽省著名商標評審委員會發(fā)布的消息，包括科大訊飛股份有限公司的“暢言”商標在內(nèi)的629件商標已于去年11月份通過審查，成為2017年安徽省著名商標。
安徽省工商局商標分局的工作人員表示，安徽省工商局已于今年3月3日停止著名商標認定工作，今年將不再有新一批著名商標誕生。至于官方網(wǎng)站上的名單公示，可能是部門內(nèi)部信息化公開工作的一部分。這位工作人員還表示，目前安徽省的商標結構只有國家層面的“馳名商標”與普通注冊商標。
然而，一家名為安徽臥濤的代理機構表示，今年安徽省仍然會有著名商標評比活動。在問及著名商標的辦理條件時，該機構表示安徽各個地級市、區(qū)縣的要求都不相同。以合肥市廬陽區(qū)為例，該地對著名商標的申報要求是生產(chǎn)型企業(yè)年營業(yè)額達5000萬元，銷售型企業(yè)達到2000萬元。
一家名為安徽省紅盾商標事務所的公司表示，該公司原本屬于安徽省工商局下屬的辦公機構，在經(jīng)歷了脫鉤改制之后于2004年成為一家獨立公司。對方表示，今年安徽省仍將舉行著名商標的評選工作。隨后該名工作人員在詢問同事后，再次確認道：“政府今年確實是有這個指標的，只是具體文件還沒有下來。”
爭議諸多的“著名商標”
當全國人大法工委宣布將對著名商標法規(guī)予以清理的時候，主要的推動者——上海大學法學院碩士研究生徐靚與其他107位知識產(chǎn)權法研究生成為了輿論關注的焦點。正是憑借著他們在2017年4月聯(lián)名致信全國人大法工委要求清除著名商標法規(guī)，才促使全國人大法工委開啟備案審查，最終迎來了著名商標制度的終結。
徐靚對于著名商標的關注始于她的老師，時任上海大學知識產(chǎn)權學院院長陶鑫良所組織的實證研究。在那次調(diào)研中她發(fā)現(xiàn)，目前國內(nèi)著名商標的認定正處于國內(nèi)馳名商標制度的發(fā)展著名商標的認定制度從誕生起就存在法理上的瑕疵。“這些不同層級的(著名商標相關的)法律、行政性規(guī)章中都無一例外的賦予了著名商標權利人以一定的著名商標特殊保護。其中部分規(guī)定中對著名商標的保護達到甚至超越了馳名商標的保護程度。”徐靚表示，這種保護力度是與著名商標相關法規(guī)的上位法——我國現(xiàn)行《商標法》相悖的。
這一說法也得到了盧海君的認同。他稱，著名商標制度是隨著馳名商標制度的建立而建立的，是全國性的馳名商標在地方性立法中的映射。在隨后的時間中，立法部門曾數(shù)次對馳名商標出現(xiàn)的問題進行糾偏。2003年，《馳名商標認定和保護規(guī)定》取代了《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》，將馳名商標的認定方法由行政機關主動認定改為個案認定、被動保護。而作為上位法，2014年新《商標法》規(guī)定禁止“馳名商標”被用在商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽及其他商業(yè)活動中。
但是，這些限制性條例并沒有出現(xiàn)在低一級的“著名商標”的相關法規(guī)當中。長期以來，著名商標不僅被廣泛運用于廣告宣傳，而成為企業(yè)競相爭奪的榮譽頭銜，還在涉及商標沖突的場合中獲得了高于普通注冊商標甚至是馳名商標的保護力度。如，《甘肅省著名商標認定和保護條例》第17條第2項規(guī)定：“在非類似商品或服務商，他人不得復制、摹仿與著名商標相同或近似的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，作為未注冊商標使用”，這突破了商標法規(guī)定的保護前提——“混淆可能性”，嚴重超出了《商標法》的保護水平。
此外，著名商標的認定往往采取企業(yè)主動申報，由地方行政機關批準認定的主動認定模式。這一做法不僅與《商標法》對馳名商標依據(jù)個案需要實施被動認定的方式相悖，還在實踐中滋生了地方保護主義與權力尋租的空間：原煙臺市工商局經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)分局分管商標廣告科的副局長曹高山為企業(yè)在申報山東省著名商標過程中提供幫助，前后收受賄賂共計188萬元，被判處有期徒刑七年;原廣東省中山市工商局商標廣告管理科長鄭嘉寧收受多家知名企業(yè)賄賂款，為企業(yè)獲取馳名商標、著名商標，被判有期徒刑5年。涉案企業(yè)包括“曼秀雷敦”、“好太太”等知名品牌;而在去年鬧得沸沸揚揚的“問題電纜”事件中，被曝利用賄賂手段掩蓋電纜質(zhì)量問題的奧凱電纜公司本身也是陜西省著名商標的擁有者。經(jīng)查，該“五勝及圖”在所有者奧凱公司多次因質(zhì)量問題被處罰的情況下依然于2015年12月30日被陜西省工商局認定為陜西省著名商標，而該商標的注冊和使用時長并不符合所規(guī)定的認定要求，地方工商局對于著名商標的認定水準不禁要讓人打個問號。
在調(diào)查廣東省著名商標情況的時候，記者發(fā)現(xiàn)廣東有多個地級市存在著對著名商標的獎勵措施，獎勵幅度從5萬元到50萬元不等。而一家當?shù)氐纳虡舜頇C構工作人員告訴記者，衡量一家企業(yè)能否被認定為廣東省著名商標主要取決于兩個指標：首先是年納稅額是否達到300萬，其次是否在中央電視臺投放過廣告。只要滿足這兩點，就“基本都能過”。
2008年，位于遼寧沈陽的博宇金屬股份有限公司想在廣東省江門市申請開辦一家分公司，所開展的業(yè)務是經(jīng)銷有色金屬、鋼鐵爐料。在江門市當?shù)毓ど叹诌M行核名時，被告知與廣東當?shù)刂虡恕安┯睢钡膿碛姓撸瑥V東博宇水族實業(yè)有限公司重名。原博宇金屬股份有限公司廣東佛山辦事處經(jīng)理孫濤回憶道：“他們(指工商局)當時說這是著名商標，核不下去。我們當時質(zhì)疑說我們是做金屬的，他們是做魚缸和水泵的，從事的是不同的行業(yè)，怎么會形成沖突呢?但最后也沒有注冊成，我們只好改為在佛山設立辦事處。”
商標、市場與政府之間的關系到底應該是怎樣的?盧海君表示，著名商標制度有其存在的合理性，它是地區(qū)商標戰(zhàn)略的重要組成部分，對加強商標管理指導工作、加大力度打擊商標侵權行為、提高企業(yè)知識產(chǎn)權意識有深刻的實踐意義，因此，著名商標的評選仍然有一定的存在必要。但是如果保留著名商標的評選，那么必須剔除著名商標所當然享有的特殊保護或市場優(yōu)勢地位，使著名商標的性質(zhì)更多地向政府榮譽表彰靠攏。此外，著名商標制度乃至商標戰(zhàn)略必須以法律為依據(jù)，不能超越上位法，對市場競爭秩序造成非法的影響。
徐靚則認為，企業(yè)商標的發(fā)展應當回歸純市場行為。在商標發(fā)展歷史悠久、知識產(chǎn)權法較發(fā)達的國家，商標的發(fā)展實際上是由企業(yè)自己通過商業(yè)經(jīng)營、市場自由競爭去獲得品牌知名度，而不是通過政府的評選與行政背書。“如果通過行政手段去賦予‘著名商標’以一定的榮譽同時賦予其特殊的法律保護地位，實際上不利于商標與市場的健康發(fā)展。”徐靚說。