筆者在商標局2018年3月份舉行的商標同日申請抽簽中，遇到一位韓國籍申請人，此人為“沈陽XX公司”法人代表，從其提供的營業執照可以看出,該公司為外國自然人獨資企業。商標審查員在審核其材料過程中對其抽簽資格產生了分歧。第一種意見認為，外國人不能直接參加抽簽，需委托商標代理機構辦理抽簽事宜；第二種意見認為，外國人在中國設立公司，又是公司的法人代表，有資格參加抽簽。友情提醒：更多商標法條例，可以關注開心財稅商標查詢網，更多商標新聞資訊等著您！
究竟哪一種意見是正確的呢？筆者從新商標法中找到了相關法律依據?！渡虡朔ā返谑藯l規定“申請商標注冊或者辦理其他商標事宜，可以自行辦理，也可以委托依法設立的商標代理機構辦理。外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托依法設立的商標代理機構辦理?！?/strong>從《商標法》中可以知道，外國人和外國企業是不能自行辦理商標事宜的，需委托商標代理機構辦理。但該申請人是以該公司法人代表的身份來參加商標同日申請抽簽，是否符合要求呢？以下舉例說明。
第一種情形：申請人“XX環球財產有限責任公司”(英文名稱“XX GLOBAL HOLDINGS，LLC”)。營業執照顯示“XX環球財產有限責任公司”在美國佛羅里達州登記設立，同時其代理委托書顯示其國籍為美國。
第二種情形：申請人“沈陽XX貿易有限公司”（外國自然人獨資企業），其法人代表為“金XX（韓國人）”。營業執照顯示該公司在沈陽市工商行政管理局登記設立，其代理委托書中顯示其國籍為中國。
從上面公司的營業執照和代理委托書能看出，第一種情形為美國公司，第二種情形為中國公司。但同樣是外國人投資設立的公司，又該如何區分商標申請人是外國申請人還是國內申請人呢？
《中華人民共和國公司法》第一百九十一條規定：“本法所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外設立的公司”。由此可知，“XX環球財產有限責任公司”是依照美國法律在美國設立的公司，顯然屬于公司法定義的外國公司?！吨腥A人民共和國外資企業法》第二條規定：“本法所稱的外資企業是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業”。同時第八條規定：“外資企業符合中國法律關于法人條件規定的，依法取得中國法人資格”?！吧蜿朮X貿易有限公司”是在中國境內依照中國有關法律設立的外資企業，屬于中國企業，金XX為中國企業法人代表。
可見，商標審查員在商標同日申請抽簽工作中，對外國人直接來參加抽簽時，就不能就簡單地以申請人國籍來認定其沒有抽簽資格，而是需要進一步核實其是否在中國境內投資企業，是否以企業法人代表的身份來參加抽簽，滿足以上要件，是有資格參加抽簽的。