近日，有一則關(guān)于“腦白金”商標(biāo)被駁回的案例，引起了大眾的關(guān)注。因認(rèn)為不符合商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定，腦白金商標(biāo)在第5類(lèi)的駁回復(fù)審未通過(guò)，申請(qǐng)人是上海黃金搭檔生物科技有限公司。
商標(biāo)局給出駁回復(fù)審的理由是：腦白金使用在申請(qǐng)商標(biāo)指定的人用藥、藥用膠囊等商品上容易被相關(guān)公眾認(rèn)知為系對(duì)商品療效及作用部位等功能特點(diǎn)的直接描述，缺乏注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征。同時(shí)申請(qǐng)人提交的證據(jù)均指向其商標(biāo)在非醫(yī)用營(yíng)養(yǎng)品上的使用，不足以證明申請(qǐng)商標(biāo)在本案指定的人用藥等商品上經(jīng)使用已與其形成對(duì)應(yīng)關(guān)系，取得注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征。
換句話說(shuō)，腦白金只是一款保健品，但在商標(biāo)取名上出現(xiàn)了“腦”這樣的直接部位描述，缺乏了商標(biāo)注冊(cè)的顯著性，且申請(qǐng)公司提供的相關(guān)證據(jù)，不足以證明腦白金的保健品功效與其名字能夠形成對(duì)應(yīng)關(guān)系，因此被駁回了。
此次被駁回的腦白金注冊(cè)類(lèi)別為第5類(lèi)，具體內(nèi)容包括了維生素制劑；洋參沖劑；人用藥；藥用膠囊；片劑；藥制糖果；醫(yī)用營(yíng)養(yǎng)品；營(yíng)養(yǎng)補(bǔ)充劑；卵磷脂膳食補(bǔ)充劑；蛋白質(zhì)膳食補(bǔ)充劑；嬰兒食品；礦物質(zhì)食品補(bǔ)充劑等。
其實(shí)，腦白金已經(jīng)于2010年被國(guó)家工商總局認(rèn)定為馳名商標(biāo)，享受跨類(lèi)保護(hù)的權(quán)利。
而此次被駁回復(fù)審，也是給所有企業(yè)一個(gè)警醒，千萬(wàn)不要以為商標(biāo)注冊(cè)成功就可以高枕無(wú)憂(yōu)了。通過(guò)查詢(xún)，注冊(cè)“腦白金”商標(biāo)的，不僅僅只有其公司上海黃金搭檔生物科技有限公司一家：
而這些商標(biāo)申請(qǐng)，也有很多都被駁回了，其中許多都被駁回了，也有關(guān)于商標(biāo)顯著性不足的緣故。
那么，究竟什么商標(biāo)顯著性是什么意思呢？
商標(biāo)所具有的區(qū)分不同經(jīng)營(yíng)者提供的商品或服務(wù)來(lái)源的屬性，就是商標(biāo)顯著性。顯著性是商標(biāo)的靈魂！
一、商標(biāo)顯著性從無(wú)到有
商標(biāo)顯著性依取得方式不同，可分為固有的顯著性和獲得的顯著性。一般來(lái)說(shuō)，臆造商標(biāo)、任意商標(biāo)和暗示性商標(biāo)具有固有的顯著性，可以直接獲準(zhǔn)注冊(cè)，描述性商標(biāo)則需要通過(guò)使用獲得第二含義后才能獲準(zhǔn)注冊(cè)。
如日前火熱的“十萬(wàn)個(gè)為什么”商標(biāo)事件來(lái)看，其字面直接描述了商品的功能特點(diǎn)等，屬于缺乏顯著性的商標(biāo)，所以被商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)先后駁回。
從企業(yè)的角度，要獲得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)保護(hù)，必須也只能從商標(biāo)顯著性上下功夫，商標(biāo)曾經(jīng)被駁回或復(fù)審理由不成立，不代表將來(lái)的特定階段仍然被駁回或復(fù)審理由不成立，如“澳門(mén)豆撈”餐飲服務(wù)商標(biāo)的獲權(quán)和維權(quán)過(guò)程，其獲權(quán)即經(jīng)歷多年數(shù)次駁回，后復(fù)審最終獲權(quán)，復(fù)審的主要事實(shí)和理由就是對(duì)涉案商標(biāo)的長(zhǎng)期使用和廣泛使用，通過(guò)使用取得商標(biāo)顯著性，獲得注冊(cè)。“十萬(wàn)個(gè)為什么”等缺乏顯著性的商標(biāo)，理論上也可以通過(guò)《商標(biāo)法》第十一條第二款的例外情形，通過(guò)使用使其商標(biāo)顯著性從無(wú)到有，得到保護(hù)。
二、商標(biāo)顯著性從有到無(wú)
商標(biāo)獲權(quán)以后，使用行為就顯得格外重要，決策者和管理者稍有疏忽，即可能導(dǎo)致商標(biāo)顯著性從有到無(wú)，退化為商品或服務(wù)的通用名稱(chēng)。
從新浪“拍客”商標(biāo)案看，該商標(biāo)2007年注冊(cè)時(shí)具有一定的顯著性，但并非商標(biāo)權(quán)人獨(dú)創(chuàng)，而是網(wǎng)民智慧的結(jié)晶，由于網(wǎng)民普遍使用該詞匯，導(dǎo)致該詞匯商標(biāo)顯著性明顯減弱，直至認(rèn)定“拍客”為通用名稱(chēng)，他人使用通用名稱(chēng)的行為，不會(huì)造成相關(guān)公眾混淆，不應(yīng)認(rèn)定為侵犯商標(biāo)權(quán)。“通用名稱(chēng)”事件近年來(lái)屢見(jiàn)不鮮，如“優(yōu)盤(pán)”移動(dòng)硬盤(pán)、“解百納”紅酒、“酸酸乳”乳酸菌飲料等，這些涉及商品“通用名稱(chēng)”的商標(biāo)糾紛，往往涉及整個(gè)行業(yè)的發(fā)展秩序，一旦被認(rèn)定為商品的通用名稱(chēng)，則意味著商標(biāo)的靈魂——顯著性已喪失。
三、商標(biāo)顯著性有無(wú)模糊、逐漸淡化
只有在起到區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源、彰顯商標(biāo)使用人個(gè)性等基本功能時(shí)，商標(biāo)才具有生命力。然而，隨意使用甚至放任使用已注冊(cè)商標(biāo)，注冊(cè)商標(biāo)在市場(chǎng)中逐漸喪失基本功能，讓消費(fèi)者“傻傻分不清”，最終必將演變?yōu)樾袠I(yè)通用名稱(chēng)，給注冊(cè)商標(biāo)帶來(lái)“災(zāi)難性”的后果。
譬如，一次性小型取暖貼與“暖寶寶”商標(biāo)、雪地靴與“UGG”商標(biāo)、彩色隱形眼鏡與“美瞳”商標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)搜索引擎服務(wù)與“百度”商標(biāo)等，他們無(wú)不經(jīng)歷著驚心動(dòng)魄的淡化與反淡化、淘汰與反淘汰的“斗爭(zhēng)”，盡管有的淡化是市場(chǎng)所為，如“暖寶寶”和“UGG”；有的淡化是商標(biāo)權(quán)人放任，如“美瞳”；而有的淡化行為甚至是權(quán)利人主動(dòng)所為，如“百度一下”。
四、商標(biāo)顯著性從有到無(wú)再到有
商標(biāo)顯著性從無(wú)到有和從有到無(wú)，都是普通商標(biāo)獲權(quán)或維權(quán)原則的例外，而商標(biāo)顯著性從有到無(wú)再到有則尤為不尋常。
“JEEP”商標(biāo)的顯著性就經(jīng)歷了從有到無(wú)再到有的動(dòng)態(tài)變化過(guò)程，堪稱(chēng)經(jīng)典。1941年以“JEEP”命名的越野汽車(chē)誕生，1950年在美國(guó)成為注冊(cè)商標(biāo)。在中國(guó)，“JEEP”商標(biāo)1989年經(jīng)部分駁回后在童車(chē)商品上獲準(zhǔn)注冊(cè)，1997年在汽車(chē)商品上獲準(zhǔn)注冊(cè)。期間，“JEEP”商標(biāo)經(jīng)歷了“生生死死”，其商標(biāo)顯著性也一直在動(dòng)態(tài)演變，尤其在“JEEP”淪為越野汽車(chē)通用名稱(chēng)后，其商標(biāo)權(quán)人及時(shí)調(diào)整商標(biāo)戰(zhàn)略、使用策略，通過(guò)刊登維權(quán)聲明、舉辦推廣活動(dòng)、突出商標(biāo)使用、推出越野車(chē)代稱(chēng)等各種方式方法引導(dǎo)媒體和社會(huì)大眾，使“JEEP”在汽車(chē)商品上又逐漸恢復(fù)了較強(qiáng)的顯著性，越野車(chē)逐漸被市場(chǎng)及公眾稱(chēng)為SUV，而不再是“JEEP”車(chē)。
五、商標(biāo)顯著性面臨的風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)
《商標(biāo)法》49條第二款中任何單位或個(gè)人均可向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷(xiāo)已成為“通用名稱(chēng)”的注冊(cè)商標(biāo)，其立法目的在于避免商標(biāo)權(quán)人怠于行使自己的權(quán)利在其注冊(cè)商標(biāo)淪為商品“通用名稱(chēng)”后仍舊獲得壟斷利益，從而能保護(hù)同行業(yè)其他商家的利益及消費(fèi)者通過(guò)該注冊(cè)商標(biāo)識(shí)別商品來(lái)源的權(quán)利。
無(wú)論是缺乏顯著性的“十萬(wàn)個(gè)為什么”商標(biāo)，或是喪失顯著性的“拍客”商標(biāo)，商標(biāo)運(yùn)營(yíng)決策者正確運(yùn)用商標(biāo)戰(zhàn)略，合理使用商標(biāo)行為，都顯得舉足輕重。作為商標(biāo)權(quán)人，按照核定商品服務(wù)項(xiàng)目、核定商標(biāo)標(biāo)識(shí)規(guī)范使用注冊(cè)商標(biāo)，是最基本的前提。當(dāng)商標(biāo)權(quán)人發(fā)現(xiàn)他人弱化其商標(biāo)顯著性時(shí)，應(yīng)在第一時(shí)間制止，并在媒體上嚴(yán)正聲明，廣而告之，使他人不敢再有這樣的行為；發(fā)現(xiàn)他人弱化其商標(biāo)行為情節(jié)嚴(yán)重的，及時(shí)尋求司法途徑救濟(jì)，要求對(duì)方停止侵權(quán)、賠償損并刊登致歉聲明等。
六、得顯著性者得天下
顯著性是商標(biāo)的靈魂，顯著性貫穿了商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生、保護(hù)和消亡整個(gè)過(guò)程，居于商標(biāo)權(quán)的核心地位，就商標(biāo)而言，得顯著性者得天下，反之亦然。同時(shí)，商標(biāo)顯著性不是靜態(tài)不變的，它隨著商標(biāo)的被使用，從無(wú)到有，由弱到強(qiáng)，從有到無(wú)，由強(qiáng)及弱，乃至逐漸淡化，當(dāng)然也可以失而復(fù)得。總之，商標(biāo)顯著性一直處于動(dòng)態(tài)演變的過(guò)程中，隨商標(biāo)權(quán)人使用行為的變化而變化。
隨著企業(yè)不斷發(fā)展，商標(biāo)的顯著性也會(huì)隨之發(fā)生，企業(yè)人要實(shí)時(shí)更近，避免造成不必要的糾紛。